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子公司建设项目统一由集团公司招标是否合法?

发布日期:2019-04-23     浏览数:     分享到:

摘要:工程建设项目因金额巨大、涉及面广等诸多原因导致招投标程序较为复杂,实务中很多集团公司出于集中管控的需要将立项在子公司名下的建设项目收归集团统一招标,待招标结束后集团公司指定中标人与集团公司的子公司按照投标文件与中标文件签订建设工程合同。这样导致招标文件中记载的招标人是集团公司,而签署建设工程合同的发包人是子公司,而非招标文件中记载的招标人,这种做法是否符合招标投标法第四十六条“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同”的规定?

一、 子公司建设项目由集团公司统一招标的几种常见情形

集团公司作为母公司,集团公司将立项在子公司名下的建设项目收归集团进行统一招标,最后由子公司与中标人签订建设工程合同的情形,主要有以下三种常见情形:

1. 集团公司在招标文件中明确招标人为集团公司,但未明确由集团公司或子公司和中标人签订建设工程合同,招标结束后集团公司再指定子公司和中标人签订建设工程合同;

2.集团公司在招标文件中明确招标人为集团公司,同时明确招标结束后由子公司与中标人签订招标投标合同,招标结束后集团公司指定子公司和中标人签订建设工程合同;

3.集团公司在招标文件中明确集团公司作为代理人代子公司进行招标,同时明确招标结束后由子公司与中标人签订建设工程合同,招标结束后集团公司指定子公司和中标人签订建设工程合同。

三、关于确定招标人的相关判例司法观点

     最高人民法院 (2017)最高法民申3862号的案件:2011年1月,霍州煤电公司作为招标人,对霍州煤电集团中峪矿井110KV输变电工程设计施工总承包项目组织国内公开招标。长治设计院经竞标后中标,霍州煤电公司及委托招标单位山西省国际招标有限公司于2011年5月29日给长治设计院发出《国内招标中标通知书》。2011年6月10日,于2011年2月23日成立的沁安煤电公司作为发包人与承包人长治设计院订立《霍州煤电集团中峪矿井110KV输变电工程设计总承包建设工程合同》。约定组成合同文件包括本合同协议书,中标通知书、招标文件、投标文件及其附件。长治设计院向法庭提供了该公司的霍煤电纪要(2010)259号会议纪要,载明霍州煤电公司是项目的建设方。霍州煤电公司则以其是受沁安煤电公司委托而对外招标建设而抗辩。

再审最高院观点:原判决认定霍州公司与沁安公司共同承担支付工程款的责任有证据证明。案涉招投标文件、中标通知书均显示霍州公司是案涉项目的招标人,招标项目也是霍州公司的工程项目。长治设计公司提交的霍州公司(2010)259号会议纪要也证明霍州公司是案涉项目的建设方、发包方。因此,原审判决认定霍州公司与沁安公司共同承担支付工程款的责任有证据证明,不属于适用法律确有错误。

工程建设项目的招标人应是项目的建设单位,即是立项文件中载明的建设单位和投资人就是项目的法定招标人,即实践中通常根据相关部门立项文件来确定工程立项在谁名下,来认定是否有资格按照《招标投标法》第八条规定的提出招标项目。因此,子公司建设项目由集团公司统一招标时,如果项目由子公司投资,且立项在子公司名下,应当认定子公司是该项目的法定招标人和建设单位,此时即使招标文件中载明集团公司是招标人,集团公司也只能是名义上的招标人,集团公司实际上是受子公司委托代为招标,法定地位相当于招标代理机构。住建部在201838日发布了住房和城乡建设部令第38号令取消了工程招标代理机构的资质要求,现在对于工程招标代理机构并没有资质要求的,集团公司从法律上来讲是可以作为招标代理机构代子公司进行招标的。

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